16、【强奸案件律师：强奸的犯罪中止，能否获不起诉】辩护实务研究（十六）

“张霖律师：作为刑事辩护律师，作者常提醒自己、也反复告诫当事人：究竟构不构成犯罪，究竟是重罪还是轻罪，不是他们认为你涉嫌犯罪你就是犯罪，也不是你自己承认犯了罪就一定是犯罪，一切要以事实为准、以证据为准、以法律为准！如果指控犯罪的证据不充分不确凿，则不应当定罪。——要有这个共同的信念，我们的辩护才会有机会。”

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作者： 行为人在着手强奸之后，主动放弃了继续发生性关系的念头（即：能达目的而不欲），这种情况该如何处理？

实践中，中止犯罪的原因是多种多样的，有可能是行为人幡然悔悟、怜悯之心、嫌恶之情，又可能是经他人劝告以致思想发生转变，还有的出于慑于法律制裁等。无论有何动机，但只要行为人是在有条件和可能完成犯罪的情况下，不管其受到什么因素影响、基于什么考虑，最终出于其本人的主观意志，放弃了继续犯罪的意图和行为，均应视为自动中止犯罪。

下面是一宗强奸案件，行为人犯罪中止，最终成功获得检察院按不起诉处理。

（注：来源于真实案件，文中人物已作处理。）

基本案情：

被不起诉人Z某某，男，19**年**月**日出生。

被不起诉人Z某某与被害人W某某均系****学院学生。

20**年**月**8日下午7时许，被不起诉人Z某某与同学王某、吴某、杨某在**区**路“**”酒吧吃饭喝酒。期间杨某打电话叫其同学W某某，五人吃饭喝酒至次日凌晨1时许，因W某某醉酒便与吴某、杨某三个女生先行离开酒吧入住**区**宾馆**房间。

凌晨2时许，被不起诉人Z某某与王某来到宾馆房间。吴某、杨某二人提议把房间的两张床并在一起共同休息，Z某某及王某表示同意。W某某处于醉酒状态靠着窗子睡着，杨某睡在中间，吴某与王某是情侣关系，睡在床的另一边，Z某某便靠床边睡在W某某的旁边，看见W某某长得漂亮且处于熟睡状态，便产生抚摸、亲吻W某某的想法。后该朱用手伸进W某某的毛衣，用手撑开武的胸罩，在其胸部抚摸。

在抚摸过程中，被不起诉人Z某某便产生了与W某某发生性关系的念头。见W某某无反应，Z某某将武的裤子和内裤脱至大腿处，在其下体抚摸约两、三分钟。当朱将手指伸进W某某的阴道时，被W某某用手推开，但W某某没有清醒。

Z某某认为W某某不愿与其发生性关系，担心被W某某发现就放弃与W某某继续发生性关系念头，便在W某某旁边睡了。

凌晨5时许，在Z某某起床进卫生间梳洗期间，W某某清醒后发现其胸罩被人解开，裤子和内裤被人脱至大腿处怀疑被Z某某强奸，就把Z某某骂走了，并将此事告诉杨某、吴某。之后W某某报案。

20**年**月**日，Z某某赔偿W某某现金10000元，并取得谅解。

检察院作不起诉处理：

本院认为，被不起诉人Z某某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，构成强奸罪。其在实施犯罪过程中自动放弃犯罪，根据《刑法》第二十四条的规定，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚。其已取得被害人谅解，且自愿认罪认罚，应当免除刑罚。根据《刑法》第三十七条的规定，对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十七条第二款的规定，决定对Z某某不起诉。

作者评析，这个案件带给我们的反思：1、本案，Z某某趁W某某醉酒而发生的性行为，显然没有经过W某某性同意，违背妇女意志，构成强奸罪没有疑问；2、除非你对自己、对对方有十足把握，否则酒后发生性行为陷入被动的概率特别高、刑事风险特别大；3、控制自己，悬崖勒马，才能为辩护创造机会。根据《中华人民共和国刑法》第二十四条，犯罪中止，在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止，对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚，造成损害的，应当减轻处罚。

必须指出的是：即使是同类案件，由于案情之间千差万别，所以不能以偏概全、也不能一叶障目。办案时，仍需理性客观地分析每一个细节，才能有针对性地找到对应的突破口。

附相关法律规定：

《中华人民共和国刑法》第二百三十六条，【强奸罪】第一款，以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。